作者：馬澤恩律師，廣東廣強律師事務所網路犯案件辯護與研究中心核心成員，專注於辦理有一定理據的網路傳播淫穢物品犯罪、危害計算機資訊系統安全犯罪、電信網路詐騙、網路遊戲犯罪等網路犯罪案，成功辦理了多起重大網路涉黃犯罪案件。律師聯絡方式見置頂微頭條（首頁）

這個問題本身是沒有標準答案，法律規定就是越早退越好，但從辯護律師的角度來講，卻不一定如此。從多次接受諮詢情況來看，這個問題變得更具象化，因此，筆者列舉以下三種案件情況以及筆者的建議。

1.對是否“以牟利目的”有爭議的案件

傳播淫穢物品牟利罪和傳播淫穢物品罪的區別在於是否“以牟利為目的”，而這兩個罪名量刑差別非常大，前者最高量刑十年以上到無期徒刑，後者最高量刑兩年。如果行為人傳播淫穢物品本身並非“以牟利目的”，而是以其他方式實現牟利，比如此前馬律師辦理的推特傳播淫穢物品案件，當事人在推特傳送裸露影片，吸引粉絲付費約拍，但是粉絲的付費是針對其拍照付出勞動對應的報酬，這種情況是否屬於“以牟利為目的”，在司法實踐中是具有一定爭議的，有的法院認為淫穢影片為其約拍提供的渠道和流量價值，最終牟利結果與傳播淫穢物品具有因果關係，應當認定為“以牟利為目的”，但有的法院認為，必須以淫穢物品為直接介質，才可認定為“以牟利為目的”。

那麼在這種情況下，偵查階段退贓容易讓自己陷入進退兩難的局面，坐實原有爭議的問題，導致後期律師辯護工作處於被動。在實踐中，筆者常常會面臨這樣的靈魂拷問“不是的話，那他為什麼退”？當你發現這個發問邏輯有問題的時候，其實可能已經陷入辯護絕境了。所以，為了避免這種情況發生，在是否“以牟利為目的”的案件，慎重考慮退贓問題。

2.對違法所得金額有爭議的案件

傳播淫穢物品牟利罪依據違法所得金額量刑標準分為三檔，違法所得1-5萬，量刑三年以下；違法所得5-25萬，量刑三到十年；違法所得25以上的，量刑十年以上或無期。如果傳播淫穢物品內容涉及未滿十四周歲未成年人，上述金額標準降一半。

當違法所得和量刑結果直接掛鉤的案件，退贓金額應當慎之又慎。退贓的金額在某種程度上相當於對違法所得事實的預設。筆者曾經辦理一起傳播淫穢小說的案件中，當事人網站獲利上百萬，但由於讀者充值是直接充書幣，並不針對某一本書，而網站上不僅有淫穢小說也有正規合法的小說，那麼此時很難確認涉案違法所得金額，偵查機關要求退贓50萬，但當事人只退了5萬元，最終法院認定其違法所得為5萬元，判處三年有期徒刑。如果當時退了50萬會是什麼結果呢？大家應該懂的！因此，在違法所得存在爭議的案件中，筆者建議就低退贓。

3.當遇到承諾“退了就取保”的案件

這種情況下，其實大家諮詢律師的時候，心裡都是已經答案的，畢竟，在自由面前，還有什麼更重要的呢？

但還是要告訴大家，取保不代表就是沒事了，也不代表最終就會緩刑，特別是這兩年降低羈押率後，取保的可能性比以前高很多，但最終如果判了實刑的還是得回去坐牢。

以上建議僅筆者個人觀點，具體案件中退贓的金額、時機以及法律後果，還得結合案件具體情況分析後再做決策。這裡再提醒一點，退贓要麼轉公檢法的公賬，要麼要有公檢法的收款回執，有些當事人家屬反映把錢交給辦案人員且沒有回執，導致後期辯護過程中找不到憑證的情況，或者找不到收款人的情況。為避免這種情況發生，大家還是在退贓（特別是大額退贓）要慎之又慎！

2022年首起成功案例—檢察院建議量刑十年爭取輕判為二年十個月

馬律師成功案例分享：推特傳播淫穢物品案中成功打掉點選數獲輕判

網際網路傳播淫穢物品數千段，步步為營，終獲緩刑

在校學生為賺取生活費不幸觸犯重罪，極力辯護雖獲輕判仍感遺憾