中新經緯1月14日電 題：獨董規避履職風險需從審計機構等三方面著手

作者 於是今 北京嘉傳律師事務所創始合夥人

康美藥業案例用法律責任擊碎了獨立董事的人情世故，這是中國法律史上具有里程碑的事件。獨立董事有雙重身份，他既是公司高管，同時又是對社會負責的監督者，他的報酬由公司支付，但卻需要對社會公眾和中小投資者負責。

我認為，在中國社會中，對獨立董事除經濟激勵外，聲譽激勵是更重要的一方面，這是兩種完全不同的獎勵機制。如果能在一個品質優良的公司做獨立董事，其聲譽會隨著這個企業的聲譽得到發展和傳播，這也有力促進其事業發展。但如果是在一個普通的公司或者產生了法律責任的公司中，聲譽則會受到影響。

獨立董事怎麼選擇自己的職業規劃？首先，在選擇是否擔任獨立董事時，需要評判公司的股權結構。如果公司大股東和實際控制人與其他所有股東利益是一致的，獨立董事的風險就很低。但如果大股東與公司利益不一致，存在大股東利用上市公司為自己謀私利的動機，獨立董事的風險就很大。但是，大股東的動機往往難以揣摩，他有可能希望公司市值提高以變現，所以公司股東分佈情況會反過來影響大股東的行為動機，如果是股東分散且缺少一致行動人的公司，實控人利用公司謀取利益的動機相對強很多。所以，擔任獨立董事的候選人首先要看公司的股權結構和複雜程度，要慎重選擇是否接受。

此外還存在一種情況，大股東可能由其他相關利益方的股東代持，比如上下游關係給相關方的灰色收入等等。或者私募基金和社會遊資與大股東、實控人達成某種協議，共同投放概念操縱股價。在此情況下，股東對實控人的動機更加難以把握，所以，獨立董事一旦履職，就必須要把自己與大股東、實控人的私人關係剝離開來。

從操作層面看，獨立董事如何在履職中規避風險？我認為可以考慮以下三個方面：

一是要找到好的合作伙伴，即其他獨立董事。三位獨立董事的命運是一體的，身為同事的其他獨立董事如何看待這個職位的風險係數，就代表著你所承擔的風險。如果其他兩位獨立董事都是實控人或大股東的親朋故舊，或者專業素養和人品都不能達到應有檔次，僅靠自己一個獨立董事就很有可能承擔各種風險。

二是要找好審計機構，審計機構的工作很大程度上能夠規避屬於獨立董事的風險。獨立董事可以不懂公司經營管理，但對審計機構的選擇一定要認真負責。可以說審計機構是獨立董事最可靠的朋友和最堅定的堡壘。在選擇審計機構的過程中需要注意：它會不會為了審計費用的收取而降低自己的審查標準；它有無能力審查出做假賬或虛假交易；它的機構是否屬於喜歡冒險的風格或者它的歷史審計是否有重大過失。獨立董事要加強與審計機構的溝通，包括主動了解情況，明確告訴公司審計期間要來共同解答審計機構的問題；與審計機構的一線工作人員進行接觸，瞭解其對公司賬目的觀感；準備問題以瞭解公司管理層和審計機構對具體問題的不同看法。

三是與公司管理人員之間建立起良好的溝通關係，尤其是跟董秘。雖然董秘都是大股東或實控人選拔的，往往忠實於董事長而不是獨立董事，但董秘是最重要的渠道溝通者。獨立董事可以跟董秘溝通提前安排好資訊獲取渠道，針對具體問題還可要求董秘安排相關人士的會見，對有疑問的資訊，可以直接進行現場核實，對無法瞭解的情況準備好工作底稿、詢問筆錄和相關證據，減少風險。

獨立董事應該成為市場的第一守門人。個人認為，獨立董事可以借鑑美國法官的選拔制度，在獨立董事由大股東和控制人推薦，並經過公司的流程被任命以後，一旦當選，大股東不得投票更換，除非是獨立董事自己辭職，這樣可以避免獨立董事在出任董事之後的後顧之憂，從而更加認真負責。

另外，獨立董事作為機構設定的一個崗位，更多的是消極保護公司，而不是積極主動地推進公司管理和經營。因為獨立董事的工作時間遠遠不夠，所以不能希冀獨立董事制度改善公司管理水平，而只能以此來防範公司在重要交易和決策上犯重大原則性錯誤。獨立董事無法深入到公司具體管理事務中，公司的發展方向還是應該由大股東和實控人把握和決策，即企業家的角色不應由獨立董事來越界承擔。對獨立董事的考核機制應考慮其保守和消極性，不應該過度追究獨立董事的責任。

隨著中國股權分散趨勢的發展，獨立董事漸漸走向前臺，成為各股東之間平衡和公正決策的關鍵也有一定可能，這會隨著公司股權結構的發展變化而得到加強，獨立董事的歷史地位也會因此而得到提升。（摘編自中國人民大學國際貨幣研究所（IMI）與財政金融學院貨幣金融系聯合主辦的“大金融思想沙龍”上的發言，未經作者本人審閱）（中新經緯APP）

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